CEVAP:

Özel hukuk alanında olaya uygulanacak hükmün bulunmaması halinde hâkimin izleyeceği yol, Türk Medeni Kanununun birinci maddesinde düzenlenmiştir. Ancak belirtmek gerekir ki, hâkimin kural koyma yani hukuk yaratması için bazı şartların gerçekleşmesi gerekmektedir. Bunlar, kanunda bir boşluk bulunması ile örf ve adet hukukunda kural bulunmaması gerekmektedir. Buna göre, bir uyuşmazlık olduğu zaman, hâkim öncelikle o olaya ilişkin bir kural var ise onu uygulayacaktır. Kural bulunmaması halinde kendisi örf ve adet hukukuna başvuracak ve orada bir kural varsa onu uygulayacaktır. Örf ve adet hukukunda da bir kural bulunmuyorsa, kendisi hukuk yaratacak, yani kendisi kural koyacaktır. Bu duruma “hâkimin hukuk yaratması” denir.